Vsv-fin.ru

Финансовая грамотность
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Продажа сайта ндс

«Покупку скачаете с сайта»: НДС при перепродаже программ для ЭВМ

Обязан ли реселлер уплачивать НДС в случаях приобретения у правообладателя и дальнейшей реализации клиентам лицензионного программного обеспечения через Интернет? Отвечают эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Елена Королева и Степан Арыков.

Программное обеспечение приобретается организацией (реселлер) у правообладателя и будет реализовываться через Интернет (без использования материальных носителей) конечным пользователем (физическим и юридическим лицам). После оплаты пользователь получает доступ к программе (может, например, скачать с сайта организации). В момент установки программы пользователю предлагается заключить лицензионное соглашение с правообладателем. Передача электронных ключей не осуществляется. Возникает ли у организации обязанность по уплате НДС в случаях приобретения и реализации программного обеспечения в рамках лицензионных договоров и в рамках договоров купли-продажи?

Программы для ЭВМ являются результатом интеллектуальной деятельности, относятся к объектам авторских прав, которым предоставляется правовая охрана как литературным произведениям (п. 1 ст. 1225, п. 1 ст. 1259, ст. 1261 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

При этом отметим, что из ст. 1226 ГК РФ следует, что исключительное право является имущественным правом.

По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензионный договор о предоставлении права использования программ для ЭВМ заключается в письменной форме (п. 2 ст. 1235, п. 2 ст. 1286 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). При этом к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (п. 5 ст. 1238 ГК РФ).

Обязанность по уплате того или иного налога непосредственным образом связана с возникновением у налогоплательщика соответствующего объекта налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Статьей 149 НК РФ предусмотрен перечень операций, не подлежащих обложению (освобождаемые от налогообложения) НДС.

Так, в силу пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Указанная выше норма может применяться и при передаче прав на использование программ для ЭВМ, осуществляемой лицензиатом на основании сублицензионного договора (смотрите, например, письма Минфина России от 28.12.2010 N 03-07-07/81, от 09.11.2009 N 03-07-11/287, от 02.11.2009 N 03-07-11/280, письма УФНС России по г. Москве от 30.03.2012 N 16-15/27670, от 08.12.2011 N 16-15/119146, от 17.06.2011 N 16-15/59063, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.04.2010 по делу N А74-2457/2009).

При этом в письмах Минфина России от 12.05.2008 N 03-07-08/110, от 01.04.2008 N 03-07-15/44, от 05.03.2008 N 03-07-08/55, письме УФНС России по г. Москве от 25.06.2008 N 19-11/60041 обращается внимание на то, что при передаче прав на использование программного обеспечения по договорам купли-продажи освобождение от налогообложения не применяется.

В письмах Минфина России от 21.02.2008 N 03-07-08/36, от 29.12.2007 N 03-07-11/648 разъясняется, что при осуществлении деятельности по распространению программного обеспечения через посредников с передачей прав по лицензионным договорам такие операции не подлежат налогообложению НДС.

Отметим, что имеются примеры арбитражной практики, в которых суды исходят не из формы договора, а из его квалификации (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 06.06.2011 N Ф08-2826/11 по делу N А53-19232/2010, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012 N 04АП-4703/12).

По лицензионным и сублицензионным договорам должно передаваться именно право на использование программ для ЭВМ, передача которого освобождается от обложения НДС. Передача экземпляров программ для ЭВМ облагается НДС в общем порядке (смотрите также постановление ФАС Поволжского округа от 03.07.2012 N Ф06-4864/12 по делу N А49-5352/2011).

Следует обратить внимание на особое положение, предусмотренное п. 3 ст. 1286 ГК РФ, в соответствии с которым заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора.

Читать еще:  Опыт продаж в инстаграмме

Согласно п. 38.2 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29 предусмотренный п. 3 ст. 1286 ГК РФ договор заключается между правообладателем, то есть обладателем исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, и пользователем, то есть лицом, правомерно владеющим экземпляром такой программы или базы и начинающим пользование соответствующей программой или базой. Лицо, приобретшее экземпляр программы для ЭВМ или базы данных не для самостоятельного пользования, а для перепродажи его третьему лицу, не является субъектом отношений, определенных названной нормой. Такой лицензионный договор предполагает предоставление пользователю программы для ЭВМ или базы данных права на совершение действий, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ, а также на совершение иных обусловленных договором действий, связанных с эксплуатацией программы или базы, и действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы или базы. На этот договор в отличие от иных лицензионных договоров не распространяются правила, установленные п.п. 2-6 ст. 1235 ГК РФ.

Поскольку договор присоединения заключается между конечным пользователем и правообладателем, минуя организацию-перепродавца (реселлера), считаем, что в данном случае не возникает оснований для применения освобождения от обложения НДС, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, а НДС следует уплачивать в общем порядке (дополнительно смотрите постановление ФАС Московского округа от 01.09.2011 N Ф05-8367/11 по делу N А40-140882/2010).

С текстами документов, упомянутых в ответе экспертов, можно ознакомиться в справочной правовой системе ГАРАНТ.

Есть ли НДС при продаже программного обеспечения?

С этого года не подлежат налогообложению реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на их использование. Данное нововведение вызвало много споров. Неопределенность ситуации была усугублена изменениями, внесенными в Гражданский кодекс. Не так давно чиновники выпустили разъяснения по данному вопросу. Все оказалось не так-то просто. Попытаемся разобраться, кто же вправе не начислять НДС при продаже программного обеспечения.

Смотрим законодательствоНДС

С 1 января этого года к операциям, не подлежащим налогообложению НДС, отнесены реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Теперь обратимся к Гражданскому кодексу, чтобы понять, что относится к исключительным правам, интеллектуальной деятельности и лицензии на их использование.

Интеллектуальная собственность и правообладатель

Начнем с понятия компьютерной программы. Итак, программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса программы для ЭВМ относятся к интеллектуальной собственности.

Правообладатель (лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности) может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Причем отсутствие запрета не считается согласием. Именно поэтому другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Лицензионный договор

По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). При этом договор должен включать не только предмет (результат интеллектуальной деятельности), но и способы использования результата ­интеллектуальной деятельности (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Как правило, лицензионный договор составляют в письменной форме. Также допускается заключение так называемого договора присоединения. Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра. В свою очередь согласие пользователя на заключение договора наступает в момент начала использования этой программы (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Также возможно заключение сублицензионного договора, в котором при письменном согласии лицензиара лицензиат предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (п. 1 ст. 1238 ГК РФ).

Использование

Согласно пункту 2 статьи 1270 Гражданского кодекса использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается не только его воспроизведение и прокат, но и распространение путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров. Вы спросите, а что же компьютерные программы? Так вот, к объектам авторских прав относятся и программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

Читать еще:  Разовая продажа без кассового аппарата

По нашему мнению, указанная норма требует дальнейшей юридической проработки.

Вывод

Итак, с нового года при реализации исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на использование (воспроизведение, прокат, продажу или иное отчуждение) указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора НДС не начисляется.

…что думают чиновники

Представители Минфина в письме от 19.11.2007 г. № 03-07-08/338 подтвердили, что с 1 января 2008 года освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость передача прав на использование программ для электронных вычислительных машин и баз данных на основании лицензионного договора. Далее чиновники заметили, что операции по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных, подлежат налогообложению НДС. Как видите, финансисты разделили такие понятия, как права на использование программ, материальные носители (на которых записаны указанные программы) и услуги по обновлению.

Смотрим далее. Перед началом нового года Минфин порадовал нас сразу двумя более подробными разъяснениями (письма Минфина от 29.12.2007 г. № 03-07-11/648 и № 03-07-11/649). Чиновники считают, что операции по выполнению работ по созданию компьютерных программ, оказываемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной собственности, облагаются НДС в общеустановленном порядке.

По вопросу применения налога при реализации в оптовой и розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке основополагающим является факт наличия на момент передачи имущественных прав ­лицензионного договора на объект интеллектуальной собственности.

Поэтому при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме, передача прав на использование указанных программ освобождается от НДС.

Далее финансисты рассматривают ситуацию, когда предоставление права использования программ происходит путем заключения пользователем с правообладателем договора присоединения. В этом случае на момент приобретения в розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке эти программы еще не используются, то есть лицензионный договор еще не заключен. Поэтому операции по передаче прав при реализации программ в товарной упаковке подлежат налогообложению НДС.

Деятельность же по распространению программных продуктов через сеть торговых посредников с передачей неисключительных прав от производителя через цепочку посредников до конечного потребителя на основе заключенных ими лицензионных договоров налогом на добавленную ­стоимость не облагаются.

В одном из названных писем чиновники еще раз подтвердили, что освобождение от налогообложения операций по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также по оказанию информационных ­и сервисных услуг подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.

И, наконец, в последнем разъяснении Министерство финансов отметило, что освобождение от НДС возможно и при передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности, осуществляемой лицензиатом на основании сублицензионного договора (письмо Минфина России от 16.01.2008 г. № 03-07-11/11).

Вывод

Если следовать логике Минфина, получается, что налогообложению НДС подлежат следующие операции:

  • реализация на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности;
  • передача прав при реализации программ в товарной упаковке;
  • услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных;
  • выполнение работ по созданию компьютерных программ, оказываемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной собственности.

Освобождается от НДС передача прав на использование программ при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме. Причем данное правило можно применить и к сублицензионным договорам.

Мы попытались осветить данный вопрос как можно подробнее. Однако отметим, что в связи с тем, что изменился не только Налоговый, но и Гражданский кодекс, вероятнее всего, последует еще не одно разъяснение чиновников и юристов по данной проблеме. А в связи с тем, что арбитражная практика по представленной проблеме еще не сложилась, то только вам придется решать, каким образом следует поступить. При этом помните, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Черная экономика: как купить НДС и нарваться на проблемы

Черная экономика: как купить НДС и нарваться на проблемы

  • 23.04.2019&nbsp&nbsp
  • Бизнес &nbsp&nbsp
  • Бухгалтерия &nbsp&nbsp
  • Опыт &nbsp&nbsp

Если ведете бизнес или занимаетесь бухгалтерией, наверняка вам попадалась реклама с предложением купить НДС. Многие хотят уменьшить налоги и обращаются к таким дельцам. Это незаконно и последствия таких операций могут плохо сказаться на бизнесе. Рассказываем, что не так с «покупкой счет-фактур».

Читать еще:  Carprice ru продажа авто

Почему НДС трудно возместить?

До 2014 года данные по НДС подавались в бумажном виде. Государству было сложно контролировать отношения между покупателями и поставщиками. Потому что трудно установить по бумажке, есть ли в реальности фирма, которая выставила счет-фактуру с НДС. Представьте, что в налоговую приходили тонны бумажек. Проверить такое количество было физически невозможно.

По слухам, на деньги, которые получали с возмещения НДС, в стране финансировались нехорошие вещи. Государству это надоело и с 2014 года НДС подается в электронном виде. Теперь проверка идет с помощью программного обеспечения (АСК НДС-2). Система автоматом проверяет взаимоотношения контрагентов.

Теперь нельзя просто предоставить счет-фактуру, что некое «ООО Ромашка» предоставило услуги. Компания должна реально существовать и выставлять счета-фактуры. И некоторые предприниматели столкнулись с проблемами. Возмещать НДС, как прежде, стало нереально.

Что такое «разрыв НДС»?

Надо сказать, что официально такой термин не используется. Словосочетание из сектора черной экономики. Его активно используют в рекламе дельцы, которые предлагают “купить НДС”.

По сути, это когда контрагент выставляет нам счет-фактуру с выделенным НДС, но в реальности такой сделки нет или произошла ошибка. И этот разрыв надо закрыть, иначе ФНС не произведет по ней возмещение. Что можно предпринять в этом случае?

  • Найти конкретную счет-фактуру, убедиться, что все данные корректны и отражены в книге покупок у нас и книге продаж у поставщика. Направить в ФНС пояснение, приложив счет-фактуры;
  • Провести внутреннюю проверку первичных документов. Если найдется ошибка. то нужно внести исправления и сделать перерасчет.

Это законные варианты, при которых предприниматели не связывались с дельцами. Но если вы «купили НДС», и налоговики не поверили вашей декларации, то у бизнеса проблемы. Несмотря на то что при «покупке НДС» дельцы обещают хороший исход, от проблем никто не застрахован.

Главное, что налоговая может отказать в предоставлении вычета,если будет доказано,что вам было известно о недобросовестности контрагента. Нужно проверять фирмы, которые выставляют счета-фактуры с НДС, то есть увидеть, что это не фирма однодневка. То есть не получится сказать, что вы сотрудничали с компанией из другого города и не знали, что она номинальная. Но, кроме этого, при “покупке НДС” есть и другие угрозы.

Черная экономика и ее последствия

Сайты и telegram-каналы с подобными услугами предлагают одну схему:

Создание цепочки белых фирм. Официально регистрируются несколько фирм. Они только открылись, поэтому нет офиса и прибыли. Получается, что предприниматель заказывает услугу у одной компании, а та у другой и так несколько раз. По закону покупатель несет ответственность за выбор непосредственного поставщика, а что там было дальше не его заботы. Только есть нюанс. ФНС проверяет фактическую возможность контрагента оказать услугу. Если заказать строительные услуги, то у исполнителя должна быть техника, персонал, инструменты. Если этого нет, то ФНС не примет счет-фактуру.

Кроме этого, такая схема, сулит и другими проблемами:

Вы можете стать должником. Про это сайты дельцов не говорят. Например, вы заказали у фиктивной фирмы маркетинговое исследование. Есть акт и счет-фактура, которые подтверждают факт оказания услуг. В реальности оплаты не было, а вы перекинули дельцам деньги на электронный кошелек и забыли проблему. Но однажды могут прийти недобрые люди и сказать, что вы им должны. То есть дельцы могут продать документы на сторону и по ним у вашей компании долг. Не будете же вы в суде говорить, что заказывали обнал. Обезопаситься можно с помощью векселя, который потом вами же выкупается, но для ФНС это подозрительно.

Короткая гарантия. на подобных сайтах обещают гарантию от проблем в течение года. Но по закону срок привлечения по налоговым нарушениям — 3 года. Вами могут заинтересоваться в том момент, когда дельцы уже ничего не гарантируют.

Получается, что подобные схемы не могут до конца избавить от проблем. ФНС может не принять счета-фактуры и отказать в возмещении налога. Более того, можно навлечь на себя дополнительную проверку. А если в течение трех лет юр.лицо уклонилось от уплаты налогов на сумму более 5 миллионов, то можно попасть под уголовное дело.

Как решать проблему с НДС?

Мы советуем все считать, а именно:

  • Выбрать правильную систему налогообложения. Если ваш бизнес позволяет (вид деятельности, форма собственности, объем выручки, состав учредителей), используйте Упрощенку и / или специальные режимы: ЕНВД, Патент.
  • Если работаете на Общей системе, закладывайте НДС в финансовую модель бизнеса. Чтобы платежи не были сюрпризом.
  • Правильно работайте с документами: оформляйте первичку, проверяйте контрагентов и сотрудничайте с теми, кто работает с НДС.
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector